Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Искусство софта: как работает авторское право на программное обеспечение». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Отношения между автором, пользователем, правообладателем и другими участниками рынка интеллектуальной собственной (ИС) регулируются четвертой частью Гражданского кодекса РФ (последняя редакция от 18 июля 2019 года). Принятие этой части ГК стало завершающим этапом кодификации гражданского законодательства России в данной сфере. Попытки свести разные правовые аспекты ИС в единое целое предпринимались еще в XIX веке, но по разным причинам процесс затянулся. Главная цель масштабной кодификации – ввести нематериальные активы в правовой и экономический оборот наравне с традиционными материальными ценностями.
Что делать, если кто-то украл ваш код
Если вы обнаружили, что ваша программа или база данных нелегально используется третьими лицами – не отчаивайтесь. Как уже говорилось ранее, оба этих объекта охраняются авторским правом с момента их создания. Поэтому при обнаружении нарушения вы можете подать на «пирата» в суд.
На данном этапе как раз пригодится официальный документ о депонировании: суд рассмотрит его в качестве доказательства авторства. Стоит иметь в виду, что наличие задокументированных данных о дате создания объекта учитывается судом наравне с регистрацией. Поэтому рекомендуется заранее оформлять договор с заказчиком (или автором), тщательно проработать условия перехода имущественных прав на продукт, а также получить свидетельство об официальной регистрации продукта.
Как пользоваться чужими разработками законно
Для того, чтобы использовать чью-то базу данных или программный код, сперва необходимо получить разрешение автора или правообладателя. В четвертой части ГК РФ представлено два основных типа договоров по распоряжению исключительным правом на произведение – это договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор.
Второй вид договора наиболее популярен, так как не предусматривает переход исключительного права к лицензиату и устанавливает четкие пределы использования объекта (согласно пункту 1 статьи 1233 ГК РФ). Более того, в случае с ПО и базами данных возможен упрощенный порядок лицензирования. Условия такого договора могут быть изложены на приобретаемом экземпляре продукта – к примеру, на упаковке или в электронном виде. Согласием на его заключение считается начало использования ПО.
Если программа для ЭВМ или база данных была зарегистрирована в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, переход исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных к другому лицу – по договору или без него – необходимо также зарегистрировать в Роспатенте или Минсвязи. Кроме того, информацию о такого рода транзакциях рекомендуется фиксировать в цифровых реестрах ИС, так как это упростит проведение дальнейших рыночных операций с объектом.
Другой вариант – воспользоваться open source ресурсами, на которых хранятся материалы с открытой лицензией. Их использование бесплатно. Но даже в этом случае стоит внимательно ознакомиться с ограничениями, устанавливаемыми данным типом лицензии.
Автор идеи и руководитель не всегда автор программы
Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты (п.5 ст.1259 ГК РФ). Поэтому разработка бизнес-логики, как идеи, не относится к «творческому вкладу» в создание программы для ЭВМ и влечет возникновение авторского права на программный продукт у автора идеи.
Аналогичным образом лица, оказывающие техническую, консультационную, организационную, материальную помощь, либо осуществляющие контроль за выполнением работ по созданию ПО не признаются авторами созданной программы (п.1 ст.1228 ГК РФ).
Однако если автор идеи подробно опишет эту бизнес-логику в виде технического задания на создание ПО, такое ТЗ можно отнести к подготовительным материалам, полученным в ходе разработки программы. В результате автор идеи может считаться одним из соавторов такой программы. В других случаях включение автора идеи в список соавторов, например при регистрации ПО, можно оспорить.
Регистрация в «Роспатенте» или секрет производства?
Опубликование сведений о программе в государственном реестре не влечет за собой раскрытие всей информации о коде. Многие авторы ПО не проводят регистрацию в «Роспатенте», а стремятся защитить свою разработку другим способом – в режиме ноу-хау, или секрета производства.
Такой метод направлен прежде всего на предотвращение любого публичного разглашения информации о программе и сохранение ее в конфиденциальном режиме.
У него есть существенные недостатки:
- Правовая охрана предоставляется только в том случае, если соблюдаются определенные условия: введены соответствующие приказы на предприятии, изменены трудовые договоры, ограничен доступ к объекту. Организация режима ноу-хау требует финансовых и временных затрат.
- Исключительные права на секрет производства очень часто нарушаются контрагентами после заключения лицензионного договора.
- После разглашения конфиденциальной информации восстановить права на авторскую разработку уже практически невозможно.
Применять режим ноу-хау в отношении программного обеспечения имеет смысл только в том случае, если не планируется его тиражирование, а только локальное использование. Но разработка IT-продуктов, как правило, осуществляется именно для их последующего распространения на рынке и извлечения коммерческой прибыли от реализации.
Охрана программного обеспечения в качестве ноу-хау – менее надежный способ, так как он не дает четких правовых гарантий. В этой связи депонирование программы в «Роспатенте» дает больше преимуществ ее правообладателю.
Каких документов требует государственная регистрация программного обеспечения
Главное в процессе регистрации программного обеспечения – точное и безошибочное оформление необходимого пакета документов.
В общем случае, регистрация программного обеспечения в Роспатенте требует следующих документов:
- заявление на регистрацию программного обеспечения по установленной форме;
- листинг исходного кода;
- реферат;
- сопроводительное письмо;
- нотариально заверенная доверенность, если необходимо;
- квитанция об оплате патентной пошлины;
- согласие авторов на указание персональных сведений о них;
- согласие авторов на обработку их персональных сведений;
Давайте рассмотрим каждый документ более подробно:
Заявление о регистрации программного обеспечения
Специальный бланк заполняется в одном экземпляре, без опечаток и помарок. На официальном сайте Роспатента можно скачать нужный бланк в зависимости от вида программного обеспечения и объема вносимых в реестр данных.
Листинг
Листинг – полная распечатка исходного программного кода.
Реферат
Это краткая информационная сводка о специфике программного обеспечения. В нем обязательно должны быть:
- название программного обеспечения;
- предварительная аннотация (до 700 знаков);
- информация о программном продукте (версия, использованные алгоритмы и языки программирования, объем, назначение, специфические нюансы);
Перед началом работы можно заключить трудовой договор на создание служебного произведения. Служебное произведение — результат труда работника, интеллектуальная собственность, которая создана в рамках исполнения работником своей трудовой деятельности или по заданию нанимателя.
Если мы говорим про продуктовую разработку, необходимо:
1. Заключить трудовой договор или контракт.
2. Разработать должностную инструкцию.
3. Написать служебное (техническое) задание на создание компьютерной программы и затем отчет об этой работе.
Отметим что в примере, который мы рассказали в начале текста, этот способ (служебное произведение) не может применяться:
- На момент разработки ПО не существовало трудовых отношений между разработчиками программы и юридическим лицом. Фактическая разработка программы произошла до регистрации компании. Этот факт может быть подтвержден перепиской или закреплен в электронной системе, например, GitHub (веб-сервис для размещения ИT-проектов и их совместной разработки)
- Расчеты с привлеченными разработчиками тоже были произведены (пусть даже и без надлежащего оформления)
Как выбрать договор на создание программного обеспечения
Заказчики не всегда понимают отличие между договорами на создание программного обеспечения. Обычно для оформления заказа на разработку программных продуктов используются договор возмездного оказания услуг, договор подряда либо договор авторского заказа (авторский договор).
Договор на услуги в принципе не подходит на данную роль, поскольку его предметом выступает осуществление определенной деятельности, а не создание определенного объекта и передача на него прав. Услуги по определению реализуются и потребляются в процессе их оказания и не имеют материального выражения. Безусловно, в результате оказания услуг может создаваться в том числе программное обеспечение, но такая деятельность является вторичной и, соответственно, права заказчика на такое ПО не защищаются должным образом по договору возмездного оказания услуг.
В отличие от договора на услуги возможность использования для разработки программного обеспечения договора подряда прямо предусмотрена в ст.1296 ГК РФ. Предметом такого договора является выполнение по заданию заказчика определенных работ по созданию конкретного ПО. Результатом работ, в отличие от услуг, всегда выступает определенный материальный объект. В рассматриваемом случае таким результатом является программное обеспечение с необходимыми заказчику характеристиками.
Таким образом, договор подряда на создание ПО в первую очередь направлен на разработку такого ПО в строгом соответствии с требованиями заказчика, изложенными в технической документации, и его последующую передачу заказчику. Здесь исполнитель сориентирован именно на результат, а не осуществление деятельности. Помимо этого, т.к. договор подряда направлен на передачу разработанного ПО заказчику, одновременно с ним заказчику переходит исключительное право на заказное ПО, как результат интеллектуальной деятельности, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Договор авторского заказа также может использоваться для создания программного обеспечения. Однако в отличие от договора подряда на разработку ПО, авторский договор заключается непосредственно с автором, т.е. физическим лицом.
Поскольку автор как человек, творческим трудом которого создается программное обеспечение, традиционно считается более слабой стороной в сделке, нежели заказчик, законодательство предоставляет ему ряд преимуществ (см. ст.1288 – 1290 ГК РФ). В частности, по договору авторского заказа права на ПО не переходят автоматически к заказчику, а сохраняются у автора. Поэтому положения о передаче прав на ПО в полном объеме необходимо прямо включать в договор авторского заказа.
Однако это не означает, что в случае работы с программистом-фрилансером лучше заключать договор подряда. Напротив, такой договор может быть оспорен, т.к. в законе для оформления отношений с автором прямо предусмотрен иной договор, который изначально предоставляет заказчику меньше преимуществ.
Таким образом, при выборе конструкции договора необходимо обращать внимание на то, что является непосредственным предметом заказа и кто выступает на стороне исполнителя. Если предмет заказа – конкретное программное обеспечение, договор на услуги не подходит, т.к. последний направлен на деятельность определенного рода, в которой результат имеет вторичную роль. Если исполнителем по договору выступает физическое лицо (автор), то следует заключать договор авторского заказа.
При заказе ПО в сторонней организации или у ИП с сотрудниками, оформляется договор заказной разработки подрядного типа (ст.1296 ГК РФ). При этом необходимо помнить, что подрядчик по такому договору должен обеспечить переход исключительных прав от авторов.
Права на внутренние разработки (служебные произведения)
Программное обеспечение, созданное работником в пределах своих трудовых обязанностей, считается служебным произведением. Авторские права на служебное произведение принадлежат автору. Однако, исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное
Если работодатель в течение трех лет не начнет использование произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит работнику о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается работнику-автору (ст. 1295 ГК РФ).
Таким образом, по закону права на служебные произведения, включая программное обеспечение, а также сопутствующие материалы и разработки (архитектура, дизайн, документация), принадлежат работодателю только в том случае, кода такие произведения созданы штатными работниками в пределах установленных трудовых обязанностей, переданы работодателю и работодатель начал их использование либо засекретил в течение лет с даты передачи.
Поэтому в настоящий момент не достаточно, что программный продукт или его часть созданы:
- работником по трудовому договору;
- в рабочее время и/или на оборудовании работодателя;
- на основании конкретного служебного задания.
Чем доказать исключительное право на программный продукт
Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей (п.4 ст.1259 ГК РФ). Поскольку программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения, для возникновения в отношении них исключительного права у автора достаточно факта создания такого ПО. В качестве доказательств создания конкретного ПО автором принимаются исходный текст и любые подготовительные материалы (расчеты, схемы, изображения интерфейса т.п.).
Для подтверждения исключительного права на программные продукты лицу, не являющемуся их автором, требуется иметь целый пакет документ, состав которого может меняться в зависимости от основания отчуждения исключительного права от автора в пользу нового правообладателя.
Если программа создавалась автором самостоятельно и в собственных интересах, то передача исключительного права на нее организации возможна на основании договора отчуждения.
Когда программа писалась по заказу организации, необходимо предъявить договор авторского заказа. В нем должно быть четко указано, что исключительное право на созданное по заказу ПО полностью переходит заказчику. По умолчанию авторское право сохраняется за автором, а заказчику разрешается использовать результаты работ только в обозначенных в договоре целях.
Как используется свидетельство о депонировании программного обеспечения на практике
В 2022 г. в Арбитражном суде г. Пермь рассматривался иск Инженерного центра систем транспортной автоматики (истец) против научно-производственного центра (НПЦ), занимающегося внедрением устройств автоматики, и двух транспортных компаний (ответчики).
Истец является разработчиком и правообладателем программного обеспечения для системы ж/д автоматики и телемеханики. Авторское право на программу подтверждено свидетельством о государственной регистрации в Роспатенте.
Между истцом и НПЦ был заключен договор на разработку ПО. Программа была создана и передана на электронном носителе заказчику, но НПЦ отказалось признать факт получения разработки и оплатить счет по договору. Однако позже Инженерный центр обнаружил, что именно его программное обеспечение установлено в технологических системах транспортных компаний и незаконно ими используется. Это и стало поводом для обращения в суд.
Суд назначил экспертизу, которая должна была выяснить, совпадает ли спорное программное обеспечение с тем кодом, который был зарегистрирован истцом в Роспатенте. По результатам проверки выяснилось, что в программном обеспечении ответчиков используется 59% задепонированного кода.
Суд подчеркнул, что в Гражданском кодексе РФ установлена презумпция авторства на программное обеспечение: то лицо, которое указано в реестре программ для ЭВМ в Роспатенте, признается правообладателем, пока не доказано иное. Так как ответчики не смогли опровергнуть этот факт, то авторские права на разработку принадлежат именно Инженерному центру.
Суд признал вину ответчиков и взыскал с них денежную компенсацию в пользу истца по 6 000 000 рублей с каждой организации (Постановление дело № 17АП-2977/2017-ГК по делу № А60-46975/2016).
Ограничения авторских прав на ПО
Статья 1280 Гражданского кодекса оговаривает несколько случаев, при которых возможно использование программы для ЭВМ без согласия ее автора (правообладателя):
- запись, хранение в памяти компьютера;
- модификация программы или базы данных, необходимая для их нормальной работы, а также изучение или испытание функционала в этих целях;
- исправление явных ошибок в ПО;
- создание копии программы/базы данных для архивных целей или в том случае, когда оригинал утерян, поврежден или уничтожен;
- декомпиляция программы, приобретенной законным путем, с целью взаимодействия с другими программными продуктами, разработанными независимо. При этом декомпиляция не должна использоваться для создания нового ПО на основе чужого результата интеллектуальной деятельности (модифицирования).
В программное обеспечение могут быть включены базы данных, которые также охраняются авторским правом, но в данном случае как литературные сборники (составное произведение) или собрание совокупности данных. Причем охраняются не сами данные, а их компоновка, или увязка, вне зависимости от того, являются ли эти данные объектами авторского права. В качестве последних могут выступать статьи, числовые значения, расчеты, нормативные акты и другая информация.
Так же, как и в случае с программой для ЭВМ, подбор и расположение материалов в базе данных должны носить творческий характер. Так, например, простая сортировка информации в алфавитном порядке не является творчеством, соответственно, авторские права на такую базу данных не возникают.
Когда мы говорим о базах данных, то возникает еще одно понятие, которое фигурирует в отечественном законодательстве, – это смежные права. Авторские права принадлежат тому физическому лицу, которое придумало принцип расположения и взаимосвязь информации в базе данных, а смежные права – физическому или юридическому лицу, которое организовало работу по сбору, обработке сведений и заполнению этой базы данных.
Изготовитель базы данных имеет право извлекать информацию из нее, переносить ее на другие носители и использовать любым способом, не противоречащим законодательству, в том числе вводить в гражданский оборот. Соответственно, никто другой не вправе это сделать без разрешения правообладателя.
Срок действия смежных прав на базу данных отличается от такового в авторском праве и составляет 15 лет со времени завершения работы над ней. Если же база данных обновляется, то срок отсчитывается заново.
Нарушение авторских прав на программное обеспечение и ответственность
При нарушении прав на элементы программного обеспечения, описанные выше, правообладатель может обратиться в суд. В соответствии с гражданским, административным и уголовным кодексом осуществляются следующие действия:
- В отношении авторских и смежных прав:
- компенсация правообладателю до 5 млн. руб. или в 2-кратном размере стоимости контрафактных экземпляров;
- штраф до 40 тысяч рублей;
- конфискация контрафакта;
- при нанесении крупного ущерба – штраф до 500 тыс. руб., лишение свободы до 5 лет.
- При незаконном использовании логотипа/названия ПО, зарегистрированного в качестве товарного знака:
- изъятие контрафактной продукции, на которой используется это обозначение;
- взыскание компенсации до 5 млн. руб. в пользу правообладателя или в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров ПО;
- штраф, выплачиваемый в государственный бюджет, в размере до 200 тыс. руб.;
- при нанесении крупного ущерба – лишение свободы на срок до 6 лет и штраф до 1 млн. руб.
- При незаконном использовании патента:
- штраф до 40 тыс. руб.;
- компенсация правообладателю до 5 млн. руб.;
- при нанесении крупного ущерба – штраф до 300 тыс. руб., лишение свободы до 5 лет.
Автор или правообладатель может предоставить право бесплатного пользования неограниченному кругу лиц с помощью свободной лицензии. Так пользователь получает максимальный объем полномочий практически без каких-либо условий: использовать программу для ЭВМ без ограничения целями или сферами применения, создавать и свободно распространять копии программы и модифицировать ее. Разработчик предоставляет также доступ к исходному коду. Такие лицензии могут быть либеральными, когда автор запрещает использовать свое имя для продвижения производных программ. Или взаимными — предусматривают обязанность пользователя распространять модифицированную программу на тех же условиях, что и оригинальная программа.
Разработка, особенно в IT, особенно служебная, — очень непростая для юриста материя. Программисту, кажется, проще: если какая-то функциональность создаётся, значит, появляется какой-то работающий код — и лучше его не трогать, пока он работает как надо.
Когда на эту же ситуацию смотрит юрист, он видит совсем другие сущности и у него возникают совершенно другие вопросы. Какой именно код, какой конкретно программист и на каких именно условиях написал? Кому принадлежат права? Что с авторским вознаграждением? И если юрист не находит ответов, у него может непроизвольно произойти системный сбой: «Шеф, всё пропало! Гипс снимают, клиент уезжает!» Тогда во избежание рисков юрист вдруг рожает абсурдную рекомендацию: «Разработку использовать категорически не рекомендуется!»
Права на программный продукт
Авторские права на программное обеспечение производны от прав автора – физического лица, творческим трудом которого создано такое ПО. Авторское право на программный продукт возникает у ее автора. Далее исключительные права на результаты разработки переходит третьему лицу или сохраняется за автором в полном объеме. Вариант совместного владения правами на программное обеспечение зависит от условий его создания.
Автор может создать программное обеспечение:
- по собственной инициативе и за свой счет,
- в соавторстве с другим физическим лицом;
- за плату по гражданско-правовому договору с заказчиком;
- в рамках выполнения служебных обязанностей по трудовому договору с работодателем.
С учетом этого авторским правом установлены различные сценарии перехода организации исключительных прав на программы.